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學(xué)術(shù)研究

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為何電子商務(wù)有必要單獨立法?

發(fā)布時間:2016-05-30 09:46:18 上海證券報

照目前的電子商務(wù)發(fā)展速度,也許用不了太久,線下線上逐漸打通了,電子商務(wù)這個詞就會失去意義了,因為到那時候所有的商業(yè)都是電子商務(wù)了。盡管如此,堅持問題導(dǎo)向,研究電子商務(wù)的立法問題在今天這個階段還是有必要的。因為電子商務(wù)產(chǎn)生了很多傳統(tǒng)法律無法顧及的新問題,確有需要通過專門的法律去解決。比如,電商平臺對知識產(chǎn)權(quán)保護的界限應(yīng)該在哪里?這就需要法律劃出杠杠來。而這樣的問題,就傳統(tǒng)部門法而言,哪里都放不進去。 

自從2013年年底全國人大正式?jīng)Q定成立電子商務(wù)立法小組啟動電子商務(wù)立法以來,歷次會議上大部分人都是支持的。前不久有兩位學(xué)著提出了不同意見,質(zhì)疑電子商務(wù)是不是有單獨立法的必要?電子商務(wù)遇到的問題,傳統(tǒng)法律已有不同的部門法予以調(diào)整。從這個角度看,這個法律還有沒有未來?這種觀點代表了一些人的意見。 

電子商務(wù)法有沒有必要,該不該單獨立法呢? 

要回答這個問題,不能只從邏輯和理論角度看。美國有位大法官說過,法律是經(jīng)驗重于邏輯的。電子商務(wù)立法是什么背景下提出來的?解決什么問題?讀者如果檢索一下,就可以發(fā)現(xiàn),早在大約2004年左右,一些學(xué)者就已通過民間學(xué)術(shù)研究,提出了一個《中華人民共和國電子商務(wù)示范法》建議版,更早的1991年,聯(lián)合國貿(mào)易法委員會也推出過一個電子商務(wù)示范法,但這次我國電子商務(wù)立法正式啟動,直接因素卻不是學(xué)術(shù)界的推動,而是電子商務(wù)企業(yè)的需求,以及人大代表通過兩會提交的議案。在中國電子商務(wù)大規(guī)模迅速發(fā)展的大背景下,這項議案被最高立法機關(guān)采納了。 

那么,電子商務(wù)企業(yè)又怎么會提出立法的需求呢?現(xiàn)實背景是電子商務(wù)發(fā)展迅猛,已在短短十幾年間廣泛深入了民眾的生活,暴露的問題也很多。由于欠缺國家法律層面的大法,國家各部委行署和地方政府、地方人大等凡是立法法規(guī)定有權(quán)立法的機關(guān),近年來都出臺了電子商務(wù)的各種層級的法規(guī)和文件。雖然這些文件幾乎無一例外都聲稱要促進電子商務(wù)發(fā)展,但可想而知政出多門而又層級參差不齊的立法,客觀效果不但無法促進,反而可能影響甚至制約電子商務(wù)的發(fā)展步伐。而電子商務(wù)無邊界特點,尤其對“統(tǒng)一市場”、“統(tǒng)一法治”具有高需求。業(yè)內(nèi)人士在焦慮之余認定,與其各地到處發(fā)紅頭文件,不如請求全國人大這個最高立法機關(guān)專門就電子商務(wù)立法。依法辦事也是凝聚大家的共識。

那么,該不該單獨立個電子商務(wù)法呢?記得十年前當我在推動上海電子商務(wù)條例立法項目時,就有律師質(zhì)疑電子商務(wù)不就是合同電子化嗎?產(chǎn)品質(zhì)量、消費者權(quán)益保護等,這些問題傳統(tǒng)商業(yè)也有,不需要也不該單獨列入電子商務(wù)法當中去解決。從傳統(tǒng)部門法的科學(xué)性角度來看,是不是可以通過其他法律立法或修法去解決問題? 

是的,電子商務(wù)遇到的很多問題的確傳統(tǒng)商業(yè)也都有,大部分都可通過修訂傳統(tǒng)部門法增加一些新規(guī)范來解決,這一點并沒有錯。不過,是不是電子商務(wù)就沒必要獨立制定一部法律,不是靠粗淺的大概印象就可以回答的問題,而需要深入細致研究。電子商務(wù)的發(fā)展需要嫁接傳統(tǒng)法律與新技術(shù),這是我的一貫觀點,但是,由于電子商務(wù)產(chǎn)生了很多傳統(tǒng)法律無法顧及的新問題,確有需要通過專門的法律去解決。比如,在我國有個全球比較獨特的現(xiàn)象,那就是有相當強大的第三方電子商務(wù)交易平臺?,F(xiàn)在大家對電商平臺上的假貨,不同利益相關(guān)方的意見分歧比較大:消費者和監(jiān)管者認為電商平臺要對假貨泛濫承擔(dān)管理不力的責(zé)任;平臺企業(yè)則拿出對比數(shù)據(jù)自辯,認為電商企業(yè)其實比傳統(tǒng)企業(yè)做得更好,而且他們并非銷售方也不是監(jiān)管機構(gòu),無法對數(shù)量巨大的企業(yè)和商品實施監(jiān)管。那么,電商平臺對知識產(chǎn)權(quán)保護的界限應(yīng)該在哪里?這就需要法律劃出杠杠來。這樣的問題,傳統(tǒng)部門法放到哪里合適?哪里都放不進去。 

之前,由于沒有專門的電子商務(wù)法,我們在消費者權(quán)益保護法上加了一個條文,規(guī)定電子商務(wù)平臺企業(yè)只對平臺上的銷售企業(yè)的信息負有審核責(zé)任,除非明知或者理當知道銷售企業(yè)利用平臺損害消費者合法權(quán)益而沒有采取必要措施,否則不需要承擔(dān)連帶責(zé)任。各位請看,在一個保護消費者權(quán)益的法律里,專門排除了電商平臺對于消費者承擔(dān)責(zé)任,這是不是有些別扭?其實,這就是因為沒有專門的電子商務(wù)法律對電商平臺需要承擔(dān)哪些責(zé)任劃分界限所導(dǎo)致的。如果更嚴密一些,就該是電商法規(guī)定電商平臺需要承擔(dān)哪些責(zé)任,可能還要區(qū)分不同類型。消費者權(quán)益保護法如果要設(shè)規(guī)定,也該規(guī)定在哪些情況下,不同的電商平臺究竟該承擔(dān)什么責(zé)任,而不是像現(xiàn)行法規(guī)這樣排除責(zé)任。 

基于電子商務(wù)具備區(qū)別于傳統(tǒng)商業(yè)的特征,可以單獨設(shè)立法律部門。所謂特征,就是事物區(qū)別于其他事物的標志,電商有什么特殊之處呢?研究電商平臺時,我思考研究了很久,如果是直接銷售,按現(xiàn)行法律與傳統(tǒng)銷售商一樣承擔(dān)銷售責(zé)任,沒什么可通融的;對類似傳統(tǒng)購物中心、展銷會那樣的非銷售類電商平臺,理論上可以幾乎零成本無限復(fù)制的特性,是電商平臺區(qū)別于傳統(tǒng)的購物廣場、展銷會等傳統(tǒng)商務(wù)的根本特征。 

此外,電子商務(wù)還涉及電子交易信息、大數(shù)據(jù)商業(yè)開發(fā)與個人信息保護、電子支付等問題。全國人大成立電子商務(wù)立法小組后,就向各相關(guān)部委和電子商務(wù)示范城市委托了十幾個專門的研究課題,分頭深入研究。這項工作在2014年就已全部完成了。也許有學(xué)者還要質(zhì)疑將來是不是也要單立個人信息保護法,快遞是不是也要單立快遞條例,等等。這就凸顯出理論界與實務(wù)界關(guān)注點的不同了。也許,從理論角度上說最好如此,快遞物流專門立法,個人信息專門立法,電商的知識產(chǎn)權(quán)保護要求在商標法專利法修改中予以完善,等等,但實務(wù)界卻不能這樣干。因為立法資源有限,不是什么立法需求都能上,已經(jīng)修改的法律短時間內(nèi)又不能動,電子商務(wù)在迅猛發(fā)展,幾乎每天都有大量問題要解決,又不可能等著理論上功德圓滿再說。因而,職能部門在知悉爭議后也提出,這次電商立法要堅持問題導(dǎo)向,主要針對解決當前電子商務(wù)發(fā)展的主要矛盾和問題。

我這些年來研究電子商務(wù),內(nèi)心卻有個預(yù)測:照目前電子商務(wù)這樣的發(fā)展速度,也許用不了太久,線下線上逐漸打通了,電子商務(wù)這個詞也就失去意義了,因為到那時候所有的商業(yè)都是電子商務(wù)了。盡管如此,研究電子商務(wù)法的問題在今天這個階段還是有必要的。今天我們所有付出的努力,都是通向未來不可或缺的步驟。  

 

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